童松青

       法律，是人们的行为规范。规范市场的法律就是交易规则。没有规则，人们对自己的行为就没有预期。坏的规则，更不利于我们的社会发展。因此，我们不仅要有规则，而且要有好的规则。

       有一年，我们浙江的雪下得特别大，大雪把我的一个客户的一家工厂厂房压塌了。这家工厂是做包装物的，厂房里堆的全是原材料，也就是各种各样的纸，一进水，纸张基本上全报废了。于是，他向保险公司索赔。可保险公司给他的回复是：你投保的是雪灾险，但不是说下雪了就一定是遭受雪灾，必须达到“灾”的程度我们才给赔。而所谓“雪灾”必须降雪量达到多少毫米以上的才能算，为了证明这个说法，他们还特地拿出了什么词典。除此之外，保险公司还拿来了当地气象部门的证明，说那次的降雪量并没有达到“雪灾”所要求的标准。一番话说完，保险公司从“朋友”的角度给了一点安慰：“假如是大火烧掉了，就不存在这个问题了，不管大火小火，都是灾，只要是火烧掉的，我们都能赔”。半年过后，夏天到了，一场大火把我这个客户另一家工厂给烧了。保险公司也来了，这回来的保险公司是另外一家。这家保险公司的人说：火灾造成了财产损失，我们是应该赔偿给你的，可是你到底烧掉了多少东西呢？你要我们赔，总得有依据啊！没有依据我们凭什么赔给你呢？要是被雪压掉的，那东西至少还在，我们还可以赔偿你。这位老总气得无话可说。记者还因此写了篇稿子，题目就叫：保险，让您体验冰与火两重天！今年我又碰到了同样的一个案子，天台的一家汽车坐垫厂被火烧了，向保险公司索赔。保险公司给出老方一贴，并请了上海的一家保险公估公司来评估火灾损失。火灾当天，消防队是拿足以冲倒一个大汉的高压水枪灭火的。那些被高压水枪冲过的坐垫原本就大多是纺织品，被火烧过、又被水枪冲过，还经历了一个半月的日晒雨淋，最后完全就是一堆残骸了。可公估公司愣是从这堆残骸里评估出损失为二十多万，实在是太令人佩服了！而法院居然就按照这个鉴定结论来判案了！为这个问题，我查了很多家保险公司的保险条款，发现这个行业都是这样操作的。他们把财产保险都搞成不定值保险，也就是财产的损失要根据出险时的价值来赔偿。可事实上，保险公司完全可以预见出险时的财产损失常常是无法确定，那么又能根据什么来进行赔偿呢？无论火灾、水灾，甚至是盗抢险，都很难确定财产损失的。假如都由保险公司单方委托的公估公司来确定，那首先是不科学的，世界上有谁能从灰烬中评估出财产损失？抑或从被洪水冲刷的痕迹中评估出财产损失呢？保险行业确定了这一个不合理的规则，法律是不是应该站出来说不？法律是最高的规则，当缺乏规则或者行业规则不合理的时候，法律应该给出答案。然而法律在保险行业的不合理规则面前确是完全妥协的，这说明目前的法律在某些领域还是软弱的、无能的。

       法律给交易定规则的时候，还需要考虑有利于经济发展、社会稳定的因素。

       下面我讲一个关于出口产品加工订单纠纷的事。大家都知道国外下的订单往往都会让国内的工厂把商标做上去，并包装好，行业内把这种做法称为“贴牌生产”，法律术语叫做“加工承揽”。国外客户的商标在他们所在的国家里是注册过的，但未必在中国有注册。而商标是属地保护的，在中国没有注册就意味着在中国不受法律保护，意味着中国人可以在国内抢注他们的商标。我要说的这个案子就属于这样的情况，国内有人注册了同样的商标，于是这个注册人就起诉了国内的出口生产商，向海关申请扣押已经加工完成待出口的产品，最后法院判决出口生产商败诉。这个案例一出来，就在行业内建立了一种规则：贴牌生产的厂家，只要你加工的产品所贴的商标和国内的注册商标冲突，不论这个产品是否在国内销售，都是侵权。这个规则一旦确立，我们的很多出口加工企业就会失去大批的订单，也就意味着会失去一个市场。其实，这个案例是经不起推敲的。我们之所以保护商标权，是因为侵权人搭便车，傍名牌。人家树个品牌不容易，需要在产品质量、花色品种甚至公关形象等方面有巨大的投入。傍名牌、搭便车是投机取巧，把别人积累的无形资产占为己有，最后市场会劣币驱逐良币，导致品牌建设者反而无立锥之地。这种行为一是侵权，二是扰乱市场秩序。但回过头来看看，我们出口的产品，并不在国内市场流通，加工完了就密封在集装箱里，然后漂洋过海，这能对国内已经注册的商标造成什么危害呢？我看没有危害。既然没有危害，我们又为什么要限制并打击这种行为呢？

       法，并不一定都是良法。以上所提到的法就是欠缺公平和效率的法。而社会的稳定、经济的发展只有公平、有效率的法律才能保障。

       法治浙江、法治中国，任重而道远。